销售标签不符合规定的食品如何适用法律（2012）

黄璞琳 《食品安全法》对预包装食品的标签、说明书，有如下专门规范：（一）第四十二条规定预包装食品应当有标签，且标签应当标明法律、法规或者食品安全标准强制要求标注的十类法定事项。（二）第四十八条对食品标签、说明书提出三项要求：一是食品标签、说明书不得含有虚假、夸大的内容，不得涉及疾病预防、治疗功能。二是食品标签、说明书应当清楚、明显，容易辨识。三是食品与其标签、说明书所载明的内容不符的，不得上市销售。（三）第五十一条第二款规定，声称具有特定保健功能的食品，其标签、说明书不得涉及疾病预防、治疗功能，内容必须真实，应当载明适宜人群、不适宜人群、功效成分或者标志性成分及其含量等；产品的功能和成分必须与标签、说明书相一致。（四）第六十六条规定进口预包装食品应当有中文标签、中文说明书，且标签、说明书应当符合我国《食品安全法》等法律、行政法规的规定和食品安全国家标准的要求，要载明食品的原产地以及境内代理商的名称、地址、联系方式。《食品安全法》第八十六条第（二）项，对“生产经营无标签的预包装食品、食品添加剂或者标签、说明书不符合本法规定的食品、食品添加剂”的情形，设定了没收违法所得、违法物品、罚款等行政处罚。但实务中，对如何适用该法条查处相关食品案件，存在不同看法。第一种意见认为：只对生产经营无标签的预包装食品案件，才适用《食品安全法》第八十六条；预包装食品有标签，但标注内容不全的，适用《产品质量法》第五十四条等其他法律、法规或规章；食品标签伪造产地、伪造冒用厂名厂址、虚假标注生产日期等内容的，适用《产品质量法》第五十三条等其他法律、法规或规章。其理由是：国家质检总局《食品标识管理规定》第二十七条至第三十五条，就是如此规定的。第二种意见认为：只要食品的标签、说明书违反了《食品安全法》第四十二条、第四十八条、第五十一条第二款或者第六十六条的规定，就应适用《食品安全法》第八十六条进行查处，包括：1、预包装食品无中文标签；2、预包装食品的标签内容不全；3、预包装食品的标签、说明书含有虚假、夸大内容，食品的生产者、生产日期、净含量等方面与其标签、说明书所载内容不相符；4、食品的标签、说明书涉及疾病预防、治疗功能；5、食品标签、说明书不清楚、不明显、不易辨识。其理由是：其一，以上五种情形均违反《食品安全法》的规定，属该法第八十六条第（二）项的查处范围；其二，质检总局规章对工商部门无约束力；其三，质检总局《食品标识管理规定》第二十六条也规定“违反本规定构成《中华人民共和国食品安全法》及其实施条例等法律法规规定的违法行为的，依照有关法律法规的规定予以处罚。”第三种意见认为：（一）对以下四种情形的食品经营者，应适用《食品安全法》第八十六条进行查处：1、预包装食品无中文标签；2、预包装食品的标签内容不全；3、预包装食品的标签、说明书含有虚假、夸大内容，食品的生产者、生产日期、净含量等方面与其标签、说明书所载内容不相符；4、食品标签、说明书不清楚、不明显、不易辨识。（二）食品中含有传统上既是食品又是药品的物质，且标签、说明书涉及与该物质相关的疾病防治功能的，对其经营者应适用《食品安全法》第八十七条进行查处。（三）对根本不含任何药物而在标签、说明书中涉及疾病预防、治疗功能，以及标签说明书标注的疾病预防、治疗功能与其添加的药物无关，足以认定含虚假不实内容的食品经营者，应适用《食品安全法》第八十六条进行查处。其理由是：（一）根据《食品安全法》第九十九条对“食品”的定义，有些食品按照传统既是食品也是药品，但作食品时不以治疗为目的。《食品安全法》第四十八条第一款、第五十一条第二款禁止食品标签、说明书涉及疾病预防、治疗功能，是为了严格区分食品与药品，落实药品特殊监管制度，确保用药安全。也就是说，传统上既是食品又是药品的物质，既可供人食用或者饮用，也具备一定的疾病预防、治疗功能，但作为食品生产经营时，就不得宣传或者表述其具备疾病预防、治疗功能。因此，食品中含有传统上既是食品又是药品的物质时，其标签、说明书涉及与该物质相关的疾病防治功能的，属违法内容，但不属虚假不实内容，社会危害性相对较轻；食品中根本不含任何药物而在标签、说明书中涉及疾病预防、治疗功能，以及食品标签说明书标注的疾病预防、治疗功能与其添加的药物无关，足以认定含虚假不实内容的，就不仅违反了《食品安全法》有关禁止食品宣称疾病防治功能的规定，而且违反了《食品安全法》有关禁止食品含有虚假夸大内容及不相符内容的规定。（二）食品标签、说明书违反《食品安全法》第四十二条、第四十八条、第五十一条第二款、第六十六条的，本来均属《食品安全法》第八十六条第（二）项的查处范围。《食品安全法》第八十七条第（六）项对“生产的食品的标签、说明书涉及疾病预防、治疗功能”的情形，之所以另设较第八十六条更轻的行政处罚，原因在于传统上既是食品又是药品的物质，作食品生产经营而宣称相关的疾病防治功能时，虽然违法但不属虚假不实，其社会危害性轻于食品标签说明书虚假不实的情形。因此，按照特别规定优先适用的法律适用规则，以及行政处罚公正合理、过罚相当的原则，对食品中含有传统上既是食品又是药品的物质，且标签、说明书涉及与该物质相关的疾病防治功能的，应按《食品安全法》第八十七条查处其经营者；食品中根本不含任何药物而在标签、说明书中涉及疾病防治功能，或者食品标签说明书标注的疾病防治功能与其添加的药物无关，足以认定含虚假不实内容的，以及食品标签、说明书不符合《食品安全法》其他规定的，均按《食品安全法》第八十六条进行查处。笔者同意第三种意见。