急需~!~08年司法考试十大热点案例考题!~

（三）
案情：远洋公司需要成铭公司生产的一套精密成套设备、双方找易宝公司商议，由易宝公司购买并直接租给远洋公司。远洋、成铭、易宝三方签订了如下合同：（一） 由易宝公司付给成铭公司货款500万元；（二）成铭公司将精密成套设备代办托运给选洋公司；（三）远洋公司承租该设备，期限为10年，每年租金为80万元。该合同由远洋、成铭、易宝公司的法定代表人签字。远洋、易宝公司加盖了合同专用章，成铭公司未加盖合同专用章。易宝公司签订上述合同后，为筹措资金欲向民安银行借款300万元，民安银行要求提供担保，易宝公司请求海华公司作保。海华公司允诺。易宝、民安、海华签订了如下合同：（1）民安银行借给易宝公司300万元，预扣一年的利息30万元。实际交付易宝公司270万元；（2）海华公司承担保证责任，但易宝公司应付给海华公司担保费30万元。合同由三方签字并加盖了各自的合同专用章，成铭公司签订合同后与希望公司又签订了一份运输合同。远洋公司签订合同后。为顺利安装和操作该设备，又与利新公司签订了一份技术咨询合同，但合同未约定根据咨询意见作出决策的损失承担。
问题：
（1）远洋、成铭、易宝之间的合同属于合同法上的哪种合同?
（2）现设成铭公司以未加盖合同专用章为由，主张合同无效，其理由能否成立?为什么?
（3）易宝与民安银行的借款合同中的借款数额应为多少？为什么?
（4）易宝、民安、海华所签的合同中约定支付30万元的担保费是否有效?
（5）现设易宝公司到期不能偿还民安银行的借款，海华公司应承担何种性质的保证责任?为什么?
（6）现设成铭公司交付的设备质量不符合要求。远洋公司可否向成铭公司追究违约责任?为什么?
（7）现设远洋公司根据利新公司的符合要求的咨询报告进行操作发生事故，利新公司是否承担赔偿责任?为什么?
（8）现设希望公司因承运设备中有过错造成设备损失，应由谁向希望公司索赔?为什么?
（9）现设利新公司在提供技术咨询过程中形成了一项新的技术成果，且未与远洋公司约定该技术成果的归属。该技术成果归谁享有?为什么?
参考答案：
1．融资租赁合同
2．不能，有签字或盖章即可
3．270万，借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。
4．有效。当事人之间是委托关系。
5．连带保证责任，因为当事人对保证方式没有约定或约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。
6．可以，承租人享有索赔权，出租人、出卖人、承租人可以约定，出卖人不履行买卖合同义务的，由承租人行使索赔的权利。承租人行使索赔权利的，出租人应当协助。
7．不承担，咨询合同如无约定咨询人不承担责任。
8．成铭公司，根据合同的相对性。
9．利新公司，委托开发完成的发明创造，除当事人另有约定的以外，申请专利的权利属于研究开发人。
考点预测：本题属于合同法上考点的综合考查，在司法考试案例中考点的综合考查是非常常见的。
（四）
案情：2006年12月，甲某与乙开发公司签定了商品房买卖合同，合同约定：乙开发公司将其开发的欣欣家园1号楼的一套厨房与卫生间精装修的三居室806室于2007年3月底前交付甲某。合同签定后，甲某按照合同约定及时支付了全部购房款，但乙开发公司直至2007年8月底才将房子交付甲某，而且甲某验收时发现乙开发公司实际交付房屋内的装修不符合合同的约定，为此，双方发生争议。2007年10月，甲某诉至A区法院，请求责令乙开发公司承担未按时交房以及所交付房屋不符合合同约定的违约责任。在本案诉讼过程中，A区法院责令乙开发公司就其是否按时交付房屋以及所交付房屋的装修是否符合合同约定承担举证责任，乙开发公司未能提供相应的证据，但是，在乙开发公司与甲某和解的过程中，乙公司承认迟延交付房屋以及装修标准低于合同约定的标准，但希望以向甲某赠送一地下车库的方式解决纠纷，因甲某不同意，双方和解未成。A区法院基于乙开发公司和解过程中认可的事实，判决责令乙开发公司按照合同约定重新对所交付房屋的厨房及卫生间进行装修，并向甲某赠送一地下车库。判决作出后，乙开发公司不服，提出上诉。市中级人民法院判决驳回上诉维持原判决。，因乙公司拒绝履行生效判决书，甲某申请执行。在执行过程中，丙某提出该地下车库属于乙开发公司卖给自己的，请求法院不予执行该地下车库。
问题：
1．请对本案A区法院一审诉讼过程中的做法予以评价
答案要点：（1）A区法院责令乙公司承担违约事实的举例是不对的，根据民诉理论……原告承担；（2）……和解中认可的事实作为证据是不对的；（3）……超过诉讼请求范围。
考点预测：本次《民诉诉讼法》的修改多为程序性问题，所以在复习中须注意这些，可能出综合性的挑错题，答题中不仅要指出错误点，且要求做相应的解析说明为什么错。
2．如果乙开发公司认为市中级人民法院的生效判决认定案件基本事实缺乏证据证明的，其应如何行使再审申请权?法院如何处理乙开发公司的再审申请?
答案要点：文书生效2年内向上一级行使再审申请权。
3．如果乙开发公司认为市中级人民法院的生效判决认定案件基本事实缺乏证据证明的，其向市检察院申诉，市检察院如何处理该申诉?
4．在该案执行过程中，执行法院如何处理丙某的主张?
答案要点：15日内审查。
5．在该案执行过程中，如果甲某与乙开发公司协商达成协议，由乙开发公司按照合同约定重新装修，将赠送地下车库改为向甲某支付8万元。该和解协议是否合法有效?如果乙开发公司实施了重新装修行为，但未支付8万元，甲某可以如何实现其合法权利?
答案要点：申请对原生效文书的执行。

（五）
甲有限责任公司的有关情况如下：（1）甲有限责任公司（以下简称“甲公司”）由A企业、B企业、C企业共同投资于2006年1月1日成立，注册资本为1000万元，其中A企业认缴的出资为600万元，B企业认缴的出资为300万元，C企业认缴的出资为100万元。根据公司章程的规定，A企业、B企业、C企业的首次出资额为各自认缴出资额的25%，其余75%的出资在2007年7月1日前缴足。
（2）2006年2月，甲公司为A企业的银行贷款提供担保，该担保事项提交股东会表决时，A企业、C企业赞成，B企业反对，股东会通过了该项决议。
（3）2006年3月1日，甲公司股东会通过了公司分立决议，在股东会表决时投反对票的B企业请求甲公司以合理的价格收购其股权，但B企业与甲公司在60日内未能达成股权收购协议。
（4）2006年4月，甲公司采取欺诈手段，与乙公司签订了1000万元的买卖合同，乙公司依约发货后，甲公司股东蓄意转移公司财产，以甲公司财产不足为由拒绝支付乙公司的货款。
（5）2006年5月，丙公司侵犯了甲公司的商标专用权，给甲公司造成了200万元的经济损失。B企业直接向人民法院提起诉讼，要求丙公司赔偿损失。
（6）2006年6月，C企业拟将自己的全部出资对外转让给D企业，C企业就其股权转让事项书面通知A企业、B企业征求同意，但A企业、B企业自接到书面通知之日起40日内未予以答复。
问题：
根据公司法律制度的规定，分别回答以下问题：
（1）甲公司章程规定的股东出资期限是否符合法律规定？并说明理由。
（2）甲公司股东会对担保事项的表决有哪些不符合规定之处？并分别说明理由。
（3）B企业还可以采取什么行动？并说明理由。
（4）乙公司能否要求甲公司的股东承担债务责任？并说明理由。
（5）B企业能否直接向人民法院提起诉讼？并说明理由。
（6）C企业能否转让自己的出资？并说明理由。
参考答案：
（1）出资期限符合规定。根据《公司法》的规定，有限责任公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20%，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足。在本题中，甲公司股东的首次出资额、出资总期限均符合规定。
（2）A企业不应参加表决。依据是《公司法》第16条的规定。由于B企业反对，因此，该项决议未经出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。
（3）B企业可以自股东会会议决议通过之日起90日内向人民法院提起诉讼。依据是《公司法》第75条的规定。
（4）乙公司可以要求甲公司的股东承担债务责任。依据《公司法》第20条的规定.
（5）B企业可以直接向人民法院提起诉讼。根据《公司法》152条的规定。
（6）C企业可以转让自己的出资。依据是《公司法》第72条的规定。
（六）
案情： 甲公司、乙公司、宋某和王某共同设立丁有限责任公司，其中甲公司是大股东，占到丁公司50％的股权，乙公司占到30%的股权，宋某和王某各占10%的股权。甲公司的总经理刘某是丁公司董事长。公司成立后，为了提高工人的积极性，丁公司向全体员工发行了公司内部职工股。规定内部职工股不能流通，只能由本人持有，年终可以分红。为了更好地奖励在职职工，公司决定员工因为辞职或者退休等情况离开公司均要退股，由公司将其本金连同利息一并返还，公司章程还规定，未经股东会同意，公司对外签订的投资合同数额不得高于100万元。在一次公司董事会上，董事会认为医疗器材销售行业利润极高，于是授权董事长刘某向销售医疗器材的普通合伙企业投资500万元，现在刘某根据该决议代表丁公司与该合伙企业签订了投资合同。
2006年3月，公司召开了股东全。决定将公司注册资本金增加到人民币1000万元，同时确定了各股东的增资数额，但由于宋某持有股权比例太低，并且经常无故不参加股东会，所以这次股东会没有通知宋某参加，其他股东均在会议记录上签字盖章，并均缴纳了增加的资本金，按照增资决议。宋某的股权比例降到3%。之后，股东王某购买自住房向张某借款，并将股权质押给了张某作为借款的担保。后王某无力还债，张某便请求人民法院申请强制执行。现在法院依程序降股权转让给了张某并且公司变更了股东名册，但是公司因为事务繁杂，一直未向公司登记机关办理股东名册的变更登记，1个月后，王某又将出资证明书转让给了李某，李某依据和王某签订的股权买卖协议向公司主张股东权，才发现上述情况，于是发生纠纷。
丁公司成立后，产品的产量和销量均持续增加，但经营性收入却逐年下滑。后来股东发现丁公司在执行董事刘某的操纵下，将公司产品低价出售给了甲公司，并以高于市场数倍的价格从甲公司购买原料，股东要求刘某召开股东会讨论公司的今后发展，但刘某认为公司生产稳定，召开股东会太耽误时间，一直对股东的提议不予理会，并且甲公司为了弥补自己的亏损，授意刘某将丁公司的资金转到甲公司的账户下。到2007年8月，甲公司准备向银行贷款300万元，遂要求丁公司为其贷款提供担保，丁公司董事会通过了该担保议案。在丁公司和银行签订了连带责任的保证合同后，银行遂向甲公司放贷，现在甲公司到期不能偿还，银行即要求丁公司承担清偿责任。这导致丁公司经营状况持续恶化。根据以上案情，请回答：
问题：
1．丁公司要求员工因为辞职或者退休等情况离开公司均要退股的规定是否有效?为什么?
2．丁公司董事会做出的向合伙企业投资的决议效力如何?签订的投资合同是否有效?
3．宋某如果对公司增加注册资本的决议不满，他可以采取什么措施?
4．张某和李某谁能取得王某的股权成为丁公司的股东?法院解决二人股权纠纷时，要查明哪些事实?
5．针对刘某损害丁公司利益的行为，其他股东可以采取何种措施?
6．丁公司在大股东甲的控制下经营持续恶化，其他股东欲向法院起诉解散公司，其他股东应当如何提起诉讼?
7．假设在丁公司依法解散过程中，发现公司资不抵债不能清偿到期债务而转入到破产清算程序，银行可否要求申报债权并主张优先受偿权?
法条依据：公司法第143条、第22条、第32、33条、第152条；破产法第7条；合伙企业法第3条。
考点预测：以上两道试题综合了公司法和民法上的考查难点，是综合性很强的考题。考生可以以试题为线将相关的考点串起来掌握。