如何看待建筑装饰工程中的垫资问题

2025-02-13 14:16:19

推荐回答（2个）

回答1：

　　问：我们是一家装饰公司，最近签订的一个室内装饰合同中有这样一项约定：该装饰工程所需启动资金由我公司垫付，在工程结算时由建设方与我公司结算并支付我公司垫付款的银行利息，现在已施工过半，所垫资金已超过一千万。我们听人说垫付资金违反国家规定，不受法律保护。对此我们很担心，我们很想知道在法律上对这个问题如何认定？
　　答：你公司所担心的问题其实也是许多建筑装饰企业都比较关心的问题，由于目前的建筑装饰市场的商业竞争较为激烈，发包方往往要求承包人带资或垫资，如果不带资或垫资则难以承揽到工程，所以，垫资承包装饰工程是一种较为普遍的情况。对于在建设工程合同和装饰合同中的垫资问题，原国家计划委员会、建设部和财政部曾联合发布了《关于严格禁止在工程建设中带资承包的通知》(以下简称《通知》)，该《通知》认为带资承包的性质属于企业之间的违规拆借资金，所以对于这种经济行为明令禁止。
　　虽然政府部门对垫资建设问题持否定态度，但是由于这类问题具有一定的普遍性，所以对于建筑工程合同和装饰工程合同中垫资条款的法律效力问题，也就是说是否应当认定垫资条款为无效条款，司法部门一直有不同的看法。大部分司法机关认为，不应该把垫资的合同条款认定为无效条款，他们的理由是：一、鉴于垫资问题是一种带有普遍性的合同现象，如果认定这类条款为无效条款，显然不利于保护建设和装饰企业的合法权益，同样也不利于稳定整个建筑装饰市场的经济秩序。二、我国已经加入WTO，建筑装饰市场是开放的，建筑装饰市场的主体可能是本国企业，也可能是外国的企业，而国际建筑装饰市场是允许垫资的。如果我们认定垫资条款一律无效，将会违反国际惯例，与国际建筑装饰市场的发展潮流相悖，这样不利于建筑装饰市场的开放，不利于与国际市场接轨。三、根据我国《合同法》第52条的规定，认定无效合同有五种情形，其中的一种是违反法律、行政法规的强制性规定。
　　应当明确的是，必须是违反法律、行政法规的强制性规定，才能认定合同为无效合同。如果是违反其他部门规章的，并不能就认定为无效合同。从法律规定的层次看，三个部委颁布的《通知》并不属于法律、行政法规，而是属于部委颁布的规章，所以它不能成为司法机关认定合同无效的法律依据。对此，我们认为这种认识是符合我国建筑装饰市场的实际情况的，也是符合国家的法律规定，既具有代表性，也具有合法性。-->
　　现在，这种看法已经上升到了司法解释的层次。在2004年底，也许正是基于上述的认识，最高人民法院进一步以司法解释的形式肯定了上述看法。在最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》中，明确规定了当事人对垫资及其利息的约定为有效条款，对于请求按照合同约定返还垫资和利息的，应当予以支持，但同时也规定对垫资利息的计算标准不能超过国家法定基准利率，如果超出的，对超出部分不予保护。有了这个规定，建筑装饰合同中的垫资条款将受到国家法律的保护，所以你公司对于这个问题，没有必要担心。你公司应做的就是继续履行合同，并在工程验收合格后严格按照合同履行工程验收和结算手续，只是对于约定的利息，应按最高人民法院的司法解释执行。（作者：崔亚明）

回答2：

【垫资的法律效力】
　　最高人民法院公布《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称“解释”）前，我国法院对于垫资条款的效力认定十分混乱。《解释》颁布实施后，垫资条款的有效性和合法性终于得到了法律确认。《解释》第六条第1款规定：“当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予支持，但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。”法律如此规定，主要是防止企业间以承发包的名义进行借贷活动。

　　值得注意一点，垫资条款的法律效力受到建设工程合同效力的约束。如果建设工程施工合同基于缺乏资质、非法转包、违法分包等原因导致无效时，垫资条款也应当认定为无效，依照《合同法》关于合同无效的法律后果处理。笔者认为，在建设工程施工合同无效的情况下，对垫资的处理可以参考对工程欠款的处理：如果建设工程经竣工验收合格，承包人可以请求参照合同约定返还垫资；对于约定利息的，同样参照有效条款处理。

【垫资的法律风险】
一、发包人引起的风险
　　发包人（建设单位）利用其卖方市场的优势，在合同履行过程中处于主导地位。发包人常常以各种理由拖欠工程款，一旦发生此类情况，将对承包人（施工企业）的资金周转造成非常不利的影响。

二、承包人欠薪引起的风险
　　承包人为了取得项目而承诺前期垫付大部分资金，这必然会对承包人支付工资造成巨大压力。一旦发包人的工程款项无法及时到位，将严重影响到承包人正常支付农民工工资。长此以往，农民工迫于经济压力必然会采取罢工、起诉等方式抗议，甚至可能造成群体性事件。一旦发生，将极大地降低承包人的社会声誉。

三、银行贷款引起的风险
　　承包人垫资的来源除了自有资金外，剩下的绝大多数来自银行贷款。如果先行垫付的资金无法及时回笼，将发生承包人无力偿还银行贷款的情形，届时承包人不仅要还清本金及利息，还要承担因迟延还款导致的高额罚息。

四、市场引起的风险
　　承包人一旦采取垫资方式承包工程，一般情况下将自行承担材料费、设备购置费等款项。如果上游市场的行情发生大幅度上涨，会额外增加承包人的经济负担。

【垫资的风险控制】
一、严格审查发包人资信状况
　　承包人承包工程前应当对发包人的情况进行调查，主要是为了减少因发包人迟延或拒绝返还垫资而导致的风险。调查的内容主要包括发包人的经营状况、银行信用、过往项目的履约情况等。

二、争取合理的合同条款
　　承包人通过与发包人协商约定合理的垫资合同条款，以降低自己的法律风险。操作上，承包人应当在合同中明确垫资比例、垫资方式、归还方式、归还期限、利息计算方式等内容。特别是利息部分，只要利率不高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率，都会受到法律保护。

三、确保工程质量，如期履行合同
　　质量与工期是承包人维护自身合法权益的两个重要前提。工程质量出现问题，会影响发包人关于工程价款的支付，而工程期限出现问题（如迟延交付阶段性工程成果），将面临合同违约的风险。因此，承包人应当密切关注自身的履约情况，保证在质量和工期上不出差错。

最新问答

阴道口痒白带多吃什么药，

房产销售提成怎么计算

想和闺蜜两个人去拍闺蜜照,大概要花多少钱啊?

胡萝卜为什么不能和白萝卜一起吃谢谢了，大神帮忙啊

戴尔Inspiron 17R(7720) 如何u盘启动？

大学退学了,现在想去别的学校读书,有学校招收吗?