简述有关特别行政区的宪法问题。请帮助！

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2025-04-06 15:02:51

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回答1：

　　特别行政区基本法既非“小宪法”，也非代议机关的制定法，而是宪法的特别法。这取决于特别行政区基本法的内容、功能、名称和法律效力等。对全国人民代表大会依据《中华人民共和国宪法》第三十一条制定的《中华人民共和国香港特别行政区基本法》和《中华人民共和国澳门特别行政区基本法》的法律性质（或称法律地位），学理上一直缺乏专门的讨论。这不仅是一个学理认识上的问题，也是一个直接涉及特别行政区制度的实际运行乃至宪法的实际运行的问题。自然，这同时是一个典型的和纯粹的“中国的”问题，因而是一个注定要超越已有的宪法理论并生发出新的理论的问题。
　　对特别行政区基本法的内容、功能和名称等的上述分析证明了基本法与宪法的一致性。然而，直接地将基本法认定为通常意义上的宪法同样是不妥当的：

　　其一，在承认中国为单一制国家的前提下，依单一制国家之逻辑，在《中华人民共和国宪法》之外不可能有另外一部宪法的存在并发生效力。

　　其二，宪法是主权行为的产物，并不需要也不应该以实在法为其前提 [⑩]，而特别行政区基本法恰是以作为实在法的《中华人民共和国宪法》为其前提和依据的。因此，即便不考虑单一制这一前提，就法理而言，也不能将特别行政区基本法定性为宪法。学者认为，宪法有两种功能：一是确定主权，一是确定制度。在传统的法学理论中二者是合而为一的。“一国两制”打破了这个模式，使一个国家允许两种对立的制度共存，在法学方面则使宪法的第二个功能一分为二，即引申出一个主权之下可以有两部宪法，以确定不同的制度[5]（P56）。这一见解于理论上颇具创意，但无法解释既为宪法又何以以实在法为依据，也无法解释下文所论证的特别行政区基本法不发生普遍的和一般的法律效力这一事实。

　　其三，宪法所具有的是普遍的和一般的法律效力。特别行政区基本法并不具有普遍的和一般的法律效力，其法律效力只及于特别行政区的具体设立及其制度设计（详见下文）。至此，不妨再退一步，不考虑特别行政区基本法以实在法为依据和前提这一事实，法律效力的特殊性也决定了基本法不是且不能是宪法。
　　特别行政区基本法既非宪法，又非宪法的下位法，而是宪法的特别法 [12].

　　法理学以对特定的人、事项、空间发生法律效力即发生特定的法律效力为特别法之成其为特别法的依据。此为通说。实际上，特定的人、事项、空间之所以排除普通法（或称一般法）的适用，是因为普通法中的制度设计于此并不适合，只能另行做针对性的制度安排，由此形成了特别法且其法律效力优先于普通法。因此，特别法的依据还在于其内容的特殊性 [13].特别行政区基本法正是符合了判断特别法的这两项标准而应该被界定为宪法的特别法。

　　就基本法的内容而言，虽然基本法的内容与宪法的内容呈现出对应关系，但是基本法有着区别于宪法的特殊规定。首先，依两部基本法的第三章“居民的基本权利和义务”，特别行政区居民得以享有比普通的中国公民更多的基本权利如罢工权、迁徙自由、生育自由等，并且承担较少的法定义务如服兵役、对中央政府的税负；依基本法的附件二“特别行政区立法会的产生办法”，特别行政区居民有权直接选举特别行政区立法会的部分议员 [14]，而普通的中国公民只能在县、乡两级选举中行使直接选举权，两相比较，特别行政区居民享有更充分的直接选举权。可见，特别行政区居民的法律地位与由《中华人民共和国宪法》所确认的普通中国公民的法律地位存在差异 [15].其次，依两部基本法的第四章“政治体制”，特别行政区实行的是一种混合了议会制和总统制的政体 [16]，可称之为“分权制衡基础上的行政主导” [17].作为中华人民共和国根本政治制度的人民代表大会制度并不在特别行政区实行。可见，在关于国家权力的制度设计上，特别行政区基本法是迥异于《中华人民共和国宪法》的。

　　基本法与《中华人民共和国宪法》在具体内容上的差异，根源于基本法乃是针对特定事项与特定空间而制定-特别行政区的具体设立及其制度设计。相应地，由基本法所确认的个人在国家中的法律地位就仅仅是特指香港特别行政区居民在香港特别行政区的法律地位和澳门特别行政区居民在澳门特别行政区的法律地位，以及以此为中介而形成的特别行政区居民在中华人民共和国的特殊的法律地位；由基本法所规定的“分权制衡基础上的行政主导”就仅仅是香港特别行政区和澳门特别行政区所采取的特殊政治体制。可见基本法在法律效力上的特定性-《中华人民共和国香港特别行政区基本法》的效力只及于香港特别行政区，《中华人民共和国澳门特别行政区基本法》的效力只及于澳门特别行政区。

　　通说否认基本法只具有特殊效力，认为基本法“既然是中华人民共和国的基本法律，当然应当在全国实施”[6]（P72-73）[18].这或许是误解。“全国性法律”既可以是普通法（一般法）也可以是特别法，因此由“全国性法律”是推不出“必然发生普遍效力”的。另有学者依基本法的第二十二条“中央人民政府各部门、各省、自治区、直辖市不得干预特别行政区依照本法自行管理的事务”证明基本法的普遍效力[7]（P82）。这同样是误解。对于法治国而言，宪法的实质是主权者对政府的制约，作为宪法特别法的基本法则既对中央政府又对特别行政区政府构成制约 [19]，并且，惟有对中央政府施以相应的限制，“自治”才可能实现。基本法的第二十二条正属于限制中央政府的条款之一，但这种限制又仅仅是就特别行政区这一特定事项的限制。因此，基本法的第二十二条并不足以表明基本法的普遍效力，相反，却正可以证明基本法的特殊效力。

回答2：

基本法还是要在宪法范围内做得，有宪法保障得

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